Договор с управляющим-ИП: практические рекомендации

Трудовой договор Спросить юристабесплатно. Это быстрее! Время чтения: 5 мин.

Договор с управляющим ИПДоговор с управляющим ИП в качестве директора — это довольно распространенная практика для различных организаций. Делегирование полномочий по руководству ООО индивидуальному предпринимателю позволяет оптимизировать налогообложение, а также имеет иные плюсы для компании.

Для того чтобы грамотно оформить стороннего управляющего, с ним придется подписать специальный договор, по условиям которого ИП получит полномочия единоличного исполнительного органа. В связи с чем рассмотрим подробнее правила составления такого документа, а также серьезные ошибки, привлекающие внимание налоговых и прочих контрольно-надзорных органов.

Что представляет собой управляющий ИП

Традиционно во главе организации находится директор, который фактически представляет собой наемного работника. Он выполняет свои обязанности на основании трудового договора, ему начисляют заработную плату и уплачивают страховые взносы.

Не многие в курсе, что вместо генерального директора, управление компанией можно передать индивидуальному предпринимателю. При этом в отличие от первого он будет осуществлять свою деятельность на основании договора ГПХ, то есть, на него, согласно ст. 11 ТК РФ, не будут распространяться нормы трудового законодательства. Кроме того, работодателю не нужно будет производить страховые отчисления.

Возможность привлекать ИП в качестве исполнительного органа ООО допускается на основании ст. 42 закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 г.  Что касается АО, то положения, касающиеся о передачи полномочий предпринимателю, изложены в ст. 69 закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 г. Кроме того, управление ИП может передать некоммерческая организация, например, ТСЖ.

Согласно ст. 53 ГК РФ, юрлицо может нанять несколько управляющих ИП. При этом наемные сотрудники смогут работать как совместно, так и самостоятельно. Но для реализации на практике данной задачи, соответствующее положение должно быть включено в устав организации. А также работодателю придется внести в ЕГРЮЛ сведения об изменении главы. Причем на подачу заявления в ФНС по форме № Р13014 отводится три рабочих дня с моменты смены руководителя организации.

В том случае, если гендиректор уволился из компании, а после зарегистрировался в качестве ИП для оказания управленческих услуг бывшему работодателю, то сведения об этом также передаются налоговикам.

Предприниматель, подписавший договор с организацией, фактически будет наделен основными обязанностями характерными для гендиректора. В частности, ему придется:

  • подписывать документацию;
  • принимать работников в штат предприятия;
  • увольнять сотрудников;
  • заключать различные гражданско-правовые сделки;
  • решать вопросы текущей деятельности предприятия.
Как было отмечено выше, предприниматель привлекается к руководству организацией на основании договора ГПХ в соответствии с принятым на собрании участников ООО решением. В силу ч. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ, именно на нем обсуждаются и согласовываются условия, на которых лицо будет исполнять обязанности управляющего, включая размер вознаграждения за добросовестное выполнение работы. Оформленный договор подписывается лицом, возглавляющим проведение общего собрания участников, или же советом директоров компании в зависимости от того, что конкретно содержится в уставе фирмы.

После утверждения протокола, который велся в процессе собрания участников организации, подписывается договор на управление ООО с управляющим ИП, после чего наемный сотрудник приступает к выполнению своих обязанностей. При этом осуществлять свои полномочия предприниматель сможет без предварительного оформления доверенности.

Зачем нанимать управляющего ИП

Зачем нанимать управляющего ИПУправляющий ИП, действующий на основании договора ГПХ, зачастую предоставляет больше преимуществ для компании, нежели генеральный директор. К числу таковых относятся:

  • Сокращение налоговых расходов. Если на руководителя, работающего по трудовому договору, организация, как налоговый агент, должна уплачивать 13% НДФЛ. В случае с наймом ИП, обязанность по перечислению налога на доходы отпадает, поскольку предприниматель должен уплачивать их самостоятельно. По упрощенной системе, иначе говоря, УСН, процент от дохода предпринимателя составляет всего 6%. Кроме того ИП придется самостоятельно отчислять взносы в ФОМС и ПФР;
  • Повышенная ответственность. Управляющий ИП несет ответственность в полном объеме за игнорирование условий договора или же их ненадлежащее исполнение. Например, с него могут истребовать возмещение причиненного ущерба, упущенной выгоды также выплаты неустойки. Иными словами, такой руководитель по своим обязательствам отвечает личным имуществом. Так, за долги организации обратить взыскание можно будет на принадлежащую сотруднику недвижимость, автомобиль и тому подобное;
  • Возможность регулирования выплаты вознаграждения управляющему, по иным правилам, чем те, что закреплены в ТК РФ. Например, выплата денежных средств не раз в 2 месяца, как это предусмотрено ст. 136 ТК РФ, а раз в квартал или в полугодие.

На практике некоторые организации нанимают стороннего управляющего ИП для обналичивания денежных средств.

Как оформить договор

Грамотное заключение договора ИП с ООО фактически зависит успешность ведения бизнеса организацией, а также отсутствие претензий со стороны налоговиков. Типовой бланк в законодательстве не закреплен. Условия контракта, который, по сути, представляет собой договор возмездного оказания услуг, согласовываются и утверждаются на общем собрании участников.

В договор следует включить:

  • наименование соглашения, присвоенный ему номер;
  • сведения о нанимателе и наемном сотруднике;
  • предмет, суть которого заключается в передаче ИП функций управляющего в ООО. Если участники приняли решение подробно расписать услуги предпринимателя по управлению обществом, то они должны помнить, что управленческая деятельность фактически выражается в планировании, организации, а также контроле. Таким образом, здесь можно указать, что предприниматель:
    • осуществляет руководство финансово-хозяйственной деятельностью предприятия;
    • представляет интересы ООО при взаимодействии с третьими лицами, как юридическими, так и физическими. Речь идет о различных органах госвласти, организациях, а также судах;
    • совершает те или иные сделки от имени организации;
    • открывает и управляет банковскими счетами для реализации целей общества;
    • организует и ведет бухучет, а также предоставляет отчетности ООО;
    • занимается изданием приказов о назначении на штатные должности работников организации, об их переводе на иные позиции, а также об увольнении. Кроме того, поощряет сотрудников и налагает дисциплинарные взыскания;
  • порядок передачи полномочий, например, можно указать, что в течение 7 дней общество передает нанятому предпринимателю документацию, необходимую для осуществления обязанностей управляющего. При этом ему также нужно предоставить штампы и печати юрлица;
  • конкретный перечень обязанностей, которые закрепляется за предпринимателем. При этом они должны в некоторой степени отличаться от обязанностей гендиректора;
  • условия об оплате. В частности, можно указать:
    • фиксированную часть вознаграждения, а также переменную, которая зависит от личных достижений нанятого ИП в качестве управляющего;
    • обстоятельства, при наступлении которых вознаграждение за услуги может быть снижено или вовсе не выплачено, например, если организация не достигла плановых показателей;
  • срок договора, то есть в документе должны быть прописана дата, с которой лицо приступает к выполнению управленческих услуг, а также указан момент прекращения их оказания. Поскольку данный пункт является существенным условием для такого типа договора, то при его отсутствии соглашение может быть признано незаключенным;
  • порядок расчетов с ИП. Наниматель может обозначить, что вознаграждение перечисляется ежемесячно (или в иной промежуток времени) согласно акту оказанных услуг;
  • компенсация расходов предпринимателя, связанных с исполнением управленческих услуг, например, расходов на командировку, сотовую связь, бензин, аренду транспорта и прочее;
  • ответственность участников соглашения. Например:
    • в содержание документа можно включить условия по выплате неустойки при нарушении обязательств по договору;
    • следует учитывать, что согласно букве закона, управляющий не должен возмещать убытки, которые стали следствием нормального коммерческого либо хозяйственного риска. Кроме того, ответственность снимается, если ущерб возник вследствие обстоятельств непреодолимой силы и тому подобное;
  • условия и порядок расторжения контракта. При этом инициатором прекращения действия договора может выступить одна из сторон договора. А также можно предусмотреть, что споры, возникшие между сторонами и не решенные в административном порядке, должны рассматриваться в третейском суде;
  • подписи сторон и дата.

Какие существуют риски

При заключении договора с предпринимателем об управлении ООО, есть риск, что отношения между сторонами будут признаны трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ), например, по инициативе ФНС или ПФР.

Основаниями для этого будут:

  1. график работы ИП, приближенный к рабочим часам штатных сотрудников предприятия, например, понедельник — пятница с 8 до 18 часов и выходными в субботу и воскресенье;
  2. отсутствие управленческой деятельности специалиста;
  3. фиксированной оплаты с выплатой лицу два раза в месяц, например, 1 и 15 числа;
  4. гарантий, сведения о которых содержатся в ТК РФ, например, о предоставлении отпуска, больничного и тому подобное.
Негативным последствием в данном случае является требование об уплате НДФЛ и страховых взносов, причем за весь период действия договора. Кроме того, будет наложен административный штраф за просрочку внесения обязательных платежей.

Поскольку коммерческие предприятия зачастую используют сторонних управляющих для вывода средств, то существует немалый риск того, что крупные выплаты ИП привлекут внимание налоговиков. Поэтому организация должна всегда уметь обосновать расходы на вознаграждение за управленческие услуги. Иначе ФНС может до начислить НДФЛ и взыскать штраф с пени за просрочку.

Таким образом, организация может заключить соглашение с управляющим ИП. При этом следует уделить пристальное внимание условиям контракта, если надзорные органы усмотрят в нем признаки трудового договора, то это обернется негативными последствиями как для юрлица, так и для ИП. Перед тем как нанимать сотрудника, следует проверить, допускается ли такая возможность уставом общества.

Источник: «Юридическая азбука»

Насколько полезной оказалась эта статья?

Оцените статью!

Средний рейтинг 5 / 5. Всего голосов: 15

БЕСПЛАТНЫЕ КОНСУЛЬТАЦИИ всегда доступны для Вас! Именно Вашу проблему можно решить так:

  • опишите вашу ситуацию юристу в онлайн чат;
  • напишите вопрос в форме ниже;
  • позвоните 8 (499) 350-55-06 доб. 145 - Москва и Московская область
  • позвоните 8 (812) 309-06-71 доб. 704 - Санкт-Петербург и область
  • позвоните 8-800-555-67-55 доб. 686 - По России, звонок бесплатный
Подписывайтесь на наш юридический канал Яндекс.Дзен
Подписаться
Распечатать   Спросить юриста
Автор статьи Пшеницына Оксана Валентиновна

Пишет статьи, в которых отвечает на важные и популярные вопросы наших читателей. Описывает примеры из судебной практики, раскрывает ответы на часто задаваемые вопросы в гражданско-правовой сфере, в трудовом праве. Компетенции автора позволяют писать статьи на легком и простом языке. Окончила Тамбовский государственный технический университет (ТГТУ), кафедра «Гражданское право и процесс», специальность «Юрист» Гражданско-правовой профиль.

Рейтинг автора:

Много вопросов? Спросите!

Любые уточняющие вопросы по статье Вы можете задать в форме комментариев. Остальные вопросы, а так же вопросы по Вашему конкретному случаю, просим задавать через всплывающее окно в нижнем углу экрана или через форму выше. Мы готовы Вам помочь!

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *